在專利申請中，創(chuàng)造性一般是指同申請日以前已有的技術相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。其中“突出的實質(zhì)性特點”是指對所屬技術領域的技術人員而言，發(fā)明創(chuàng)造相對于現(xiàn)有技術是非顯而易見的。在這里，醫(yī)思倍研究院簡要分析如以下幾點。
一、非顯而易見性。所謂具有實質(zhì)性特點，即技術方案不能是在他人技術基礎上通過邏輯推理就能得出的結(jié)果，而必須是在原技術基礎上得不出推理、或者能得到提示但需要通過創(chuàng)造性的勞動來克服創(chuàng)造性勞動過程中的困難后才能得到的技術方案。
二、有益的技術效果。在專利申請中，有顯著進步，一般是指發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠暾埖募夹g方案與相關的在先技術相比在技術效果上有顯著的提高，即為有益的技術效果。有突出的實質(zhì)性特點，是指對所屬技術領域的技術人員而言，發(fā)明創(chuàng)造相對于現(xiàn)有技術是非顯而易見的。從創(chuàng)造性的定義可明確其具有如下三個特性，這有助于在撰寫專利申請文件時提高專利申請創(chuàng)造性的高度。
1.相比較的相對性。根據(jù)創(chuàng)造性概念可知，創(chuàng)造性的高低是與“現(xiàn)有技術”比較的結(jié)果，“現(xiàn)有技術”的確定往往依賴于檢索到的對比文件。對于同一專利申請，根據(jù)檢索到不同的對比文件，其創(chuàng)造性的結(jié)論可能不同。再由于“現(xiàn)有技術”為專利申請日之前公開的技術，其創(chuàng)造性應當具有客觀高度，但如果作為參考基準的對比文件所涉及的技術領域與專利申請中所述的技術領域相差較遠、技術特征公開少且數(shù)量不多，則可抬升該專利申請的創(chuàng)造性高度。相反，則將降低該專利申請的創(chuàng)造性高度。
2.判斷的主觀性。專利申請的創(chuàng)造性本應具有客觀高度，但不可避免摻入主觀因素，例如，檢索主觀性、審查主觀性和流轉(zhuǎn)主觀性。就檢索主觀性而言，創(chuàng)造性的高低是依據(jù)對比文件進行判斷的，而在檢索對比文件的過程中，數(shù)據(jù)庫選擇、要素確定、對比文件編輯、檢索結(jié)果的甄選等均受個人主觀影響，不同的審查員針對相同的專利申請檢索到的對比文件在數(shù)量、范圍、與專利申請的相似度等方面可能不同。
3.檢索分析的動態(tài)性。對于專利申請創(chuàng)造性的審查過程，是對專利申請的實質(zhì)性特點和是否具有顯著進步的分析過程。審查員對背景技術理解的深入、對比文件檢索范圍的縮小，包括申請人對技術方案的修改或闡述的明朗化，專利申請創(chuàng)造性的高低判定將可能發(fā)生變化，最終定論可能沒有創(chuàng)造性或者相反。
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